Посреднические сделки: юридические аспекты. Особенности налогообложения посреднических договоров Посреднические услуги юридические

Услуга давно известна научному миру, как объект гражданского права. Сфера ее применения широка. Разновидностей услуг также множество. Посредническая услуга не является исключением. Посреднические услуги широко используются в предпринимательстве. Известно (ст. 2 ГК РФ), предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность предпринимателей, направленная на систематическое получение прибыли в т.ч. от оказания услуг.

По толковому словарю «услуга» означает: 1) действие, приносящее пользу, помощь другому; 2) бытовые удобства, предоставляемые кому-нибудь . В словаре цивильного права понятие «услуга» определяется как предпринимательская деятельность, направленная на удовлетворение потребностей других лиц, за исключением деятельности,

осуществляемой на основе трудовых правоотношении.

К. Маркс писал: «Услуга есть не что иное, как полезное действие той или иной потребительной стоимости - товара ли, труда ли» . Л.Б. Ситдикова дает свое определение услуги как объекта гражданского права, которое наиболее близко раскрывает ее сущность. Услугой она признает действия (деятельность) юридического лица или гражданина - услугодателя, направленные на достижение определенного нематериального результата, удовлетворяющие потребности нуждающихся в них субъектов - услугополучателей, имеющие самостоятельную имущественную ценность и потребляемые в процессе оказания услуги .

В ГК РФ отсутствует понятие посредническая услуга, равно как и посредническая деятельность, посредническая операция или сделка. Законодательством не закреплены положения, позволяющие четко определить особенности указанной деятельности. Некоторые авторы считают, что выделение подобной группы правоотношений большого практического значения не имеет, кто-то, что не представляется возможным. Эта ситуация обуславливается тем, что в одном случае будет иметь место посредничество, а в другом - нет. В связи с чем, можно согласиться с мнением А.В. Егорова, что посредничество понимается как категория науки гражданского права, а не его институт.

Словарь Википедии определяет посредническую услугу как форму предпринимательской деятельности, заключающуюся в способствовании налаживанию связей между производителями и потребителями с тем, чтобы ускорить и облегчить обращение сырья, материалов, продукции, денег, валюты, информации, потребительских товаров . С данным определением нельзя согласиться по причине того, что глоссарий называет услугу способностью налаживать связи. Данное определение посреднической услуги раскрывает лишь сущность фактического посредничества, помимо которого имеется и юридическое и в то же время не дает ее определение как объекта гражданского права.

Исходя из того, что услуга - это действие, то посредническая услуга - это действия посредника, направленные на достижение определенного нематериального результата, удовлетворяющие потребности представляемого им лица, имеющие ценность для представляемого и потребляемые им (представляемым) в процессе оказания посредником соответствующей услуги.

В теории гражданского права в зависимости от наличия или отсутствия собственного волеизъявления посредника при осуществлении им своей деятельности, посредничество выделяют фактическое и юридическое. При этом, М.Р. Саркисян не согласен с данной классификацией, аргументируя это тем, что «... любые действия, в том числе и фактические, вызывают правовой результат и должны признаваться юридическими» , с чем нельзя согласиться по причине того, что фактические действия служат одной из предпосылок для совершения юридических действий и не порождают никаких юридических последствий.

Посредничество является формой представительства, следовательно, на данные отношения распространяются нормы гл. 10 ГК РФ, а его структура схожа со структурой представительства. Понятие представительства было дано в ранних работах . Посредник, оказывая представляемому посредническую услугу, приобретает, осуществляет, изменяет или прекращает для него права и обязанности. При посредничестве между представляемым и посредником всегда возникают правоотношения.

Таким образом, можно сделать к выводу, что сущность посредничества состоит в том, что правомерные юридические действия по отношению к третьим лицам совершаются одним лицом, а последствия их совершения ложатся непосредственно на другое лицо.

Посредничество, равно как и представительство, имеет сложный субъектный состав. Субъектный состав включает три категории субъектов - представляемый, посредник и третье лицо. Третьим лицом является лицо, с которым от имени и в интересах представляемого посредник совершает юридические действия. Основным признаком третьего лица является связь с одной или обеими сторонами правоот- ношения, определенная юридически значимым образом. В качестве третьего лица может выступать любой субъект гражданского права, обладающий правосубъектностью.

В современной теории права отсутствует единство взглядов на понятие данной категории.

Большинство ученых полагают, что в качестве обобщающего понятия «правосубъектность» базируется на категориях «правоспособность» и «дееспособность». Ряд ученых совокупность этих двух составляющих определяют как право-дееспособность, а не правосубъектность.

Я.Р. Вебере замечает, что «...помимо наличия правоспособности и дееспособности в ряде случаев закон предусматривает специальные требования к субъектам права. Правосубъектность выражает признание лица в качестве субъекта или возможного субъекта конкретных субъективных прав и обязанностей». Также встречаются высказывания относительно тождественности понятий «правосубъектность» и «правовой статус».

Правоспособность граждан возникает с момента их рождения и прекращается их биологической смертью, а дееспособность - с момента достижения определенного возраста. В отличии от граждан, дееспособность которых зависит от возраста, состояния здоровья и других факторов (ст. 26, 28, 30 ГК РФ), все юридические лица, невзирая на различия в характере и объеме их правоспособности, по общему правилу имеют равную дееспособность за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (и. 2 ст. 49 ГК РФ). Это касается, например, государственных и муниципальных предприятий и федеральных казенных предприятий.

В качестве представляемого может быть любой субъект гражданского права (физическое, юридическое лицо, государственные органы и органы местного самоуправления), обладающий правоспособностью, независимо от дееспособности, в т.ч. полностью недееспособный.

Пределы способности действовать через посредника зависят от характера прав и обязанностей, которые могут иметь ее субъекты: чем больше прав и обязанностей, тесно связанных с личностью, тем уже, следовательно, сфера применения посредничества как формы представительства.

Способность иметь права и обязанности представляемого как элемент гражданской правоспособности признается за всеми субъектами гражданского права. Поскольку закон не устанавливает специальных правил относительно дееспособности доверителя при заключении договора поручения, совершать такие договоры в качестве доверителей (представляемых) вправе и лица в возрасте от 14 до 18 лет, и ограничено дееспособные граждане. При этом по смыслу закона несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет должен получить согласие своих законных представителей или их последующее письменное одобрение и в тех случаях, когда дает поверенному доверенность на совершение действий, предусмотренных п.2 ст.26 ГК РФ. Мнение о том, что граждане возрасте от 14 до 18 лет могут самостоятельно выдать доверенность в пределах тех прав, которые они в силу и.2 ст.26 ГК РФ (ч. 2 ст.

13 ГК РСФСР) могут осуществлять самостоятельно, основано на неоправданном, на наш взгляд, распространительном толковании нормы ст.26 ГК РФ. Несовершеннолетний имеет право самостоятельно совершить действия, предусмотренные п.2 ст.26 ГК РФ, но для совершения этих действий через представителя ему необходимо заключить договор поручения, выдать доверенность, т.е. совершить сделки, относительно которых действует общее правило п.1 ст.26 ГК РФ, предусматривающее необходимость согласия законного представителя или последующее письменное одобрение сделки, совершенной несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет, его законными представителями. Отсутствие у такого несовершеннолетнего достаточного жизненного опыта, необходимого при выборе поверенного, создает опасность того, что в роли поверенного окажется лицо недобросовестное, готовое использовать данное ему полномочие в ущерб интересам представляемого. Контроль законного представителя предупреждает эту опасность .

Исключение из этого правила составляют несовершеннолетние, которые в связи со вступлением в брак (п.2 ст. 21 ГК РФ и п.2 ст. 15 СК РФ) или эмансипацией (ст. 27 ГК РФ) приобретают дееспособность в полном объеме и могут выступать представляемыми при добровольном представительстве без согласия или последующего письменного одобрения своих законных представителей.

Ст. 30 ГК РФ позволяет ограниченно дееспособному гражданину совершать самостоятельно лишь мелкие бытовые сделки. Для совершения всех других сделок необходимо согласие попечителя. Поэтому, по смыслу п.1 ст. 30 ГК РФ ограниченный в дееспособности представляемый для выдачи доверенности во всех случаях должен получить согласие попечителя, т.к. правило абзаца третьего п.1 ст. 30 ГК РФ относится и к выдаче доверенности, которую вряд ли можно отнести к мелким бытовым сделкам.

Посредник является центральным звеном в посреднической деятельности, который оказывает посредническую услугу. В зависимости от основания возникновения посреднических правоотношений, он может по-разному именоваться: агент, поверенный, комиссионер, брокер и т.д. С точки зрения представительства, как отмечают М.А. Волкова и Н.А. Степанова, данный субъект права является представителем, лицом, совершающим в пределах имеющегося ^ него полномочия юридические действия от имени представляемого 48 .

Посредническая деятельность связана с целенаправленными юридическими действиями представителя. Поэтому в качестве посредника могут выступать лишь дееспособные субъекты.

Хотя по смыслу и. 1 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе лично совершать любые сделки, думается, что они не могут заключать договоры в качестве посредников даже с согласия своих законных представителей. Подростку пришлось бы испрашивать согласия законного представителя не только на заключение договора поручения, но и на действия представителя, а равно и сама возможность их осуществлять в значительной мере определялись бы волей его родителей, усыновителей - лиц, не уполномоченных на представительство, что противоречит лично-доверительному характеру отношений при доверительном представительстве.

Поверенный отвечает перед доверителем за различного рода упущения, повлекшие его убытки. Ставить же несовершеннолетних в условия, которые могут привести к их имущественной ответственности, не целесообразно. Несовершеннолетние наделяются дееспособностью в интересах их самих, для обеспечения им возможности приобретать и осуществлять собственные права и обязанности, а не для того, чтобы они могли действовать в интересах других лиц, что имеет место при представительстве. Наконец, использование несовершеннолетних представителей в силу отсутствия у них зрелой воли и необходимого жизненного опыта заключает в себе значительный риск для представляемого.

Неспособность несовершеннолетнего выступать в качестве законного представителя прямо вытекает из закона (усыновителями, опекунами, попечителями, приемными родителями не могут быть лица, не достигшие совершеннолетия, - ст. ст. 127, 146, 153 СК РФ). Исключение из правила о недопустимости выступления несовершеннолетних в качестве представителей должно быть сделано в силу необходимости лишь для несовершеннолетних родителей в качестве представителей своих детей. Однако в данном случае требуется разрешение органа опеки и попечительства на совершение сделки от имени детей их несовершеннолетними родителями.

Отрицание представительной правосубъектности распространяется и на лиц, ограниченных в дееспособности (ст. 30 ГК РФ).

Закон не признает за ограниченно дееспособными возможность выступать в качестве законных представителей своих несовершеннолетних детей. Это следует из того, что вместе с ограничением в дееспособности обоих родителей в силу ст. 145 СК РФ закон предусматривает установление опеки и попечительства над их детьми. Аналогично опека или попечительство устанавливаются над детьми ограниченно дееспособного родителя при отсутствии второго родителя.

Как и несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, ограниченно дееспособные, по нашему мнению, не могут выступать посредниками с согласия своих попечителей. Признание за ограниченно дееспособными гражданами возможности оказывать посредническую услугу с согласия попечителя привело бы к тому, что решающее значение играла бы воля попечителя, который как таковой не уполномочен на представительство своего подопечного.

В качестве посредников могут выступать не только граждане, но и юридические лица. Посредническая правосубъектность последних ограничена рамками их правосубъектности. Если в силу абзаца первого п.1 ст. 49 ГК РФ коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, обладают общей правоспособностью, то по общему правилу (абзац первый п. 1 ст. 49 ГК РФ) юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут принимать на себя посреднические функции лишь при условии, что данные функции соответствуют целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах. Если указанные функции не входят в содержание правосубъектности данного юридического лица, оно по смыслу абзаца первого п. 1 ст. 49 ГК РФ, не может выступать в качестве посредника и при совершении тех юридических действий, которые вправе совершать для себя, от своего имени.

Учитывая специфику посреднической деятельности, в предпринимательской деятельности, в качестве посредников выступают специальные субъекты - брокеры (страховой, морской, кредитный, клиринговый и т.д.), агенты, комиссионеры, дилеры, дистрибьютеры, джобберы, маклеры и другие. С точки зрения представительства данные субъекты именуются коммерческими представителями, которые постоянно и самостоятельно представительствуют от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

С 2013 г. действующее законодательство ввело в оборот еще одного субъекта посредничества - информационного посредника.

Ст. 1253.1 ГК РФ указывает, что информационным посредником признается: 1) лицо, осуществляющее передачу материала в информационно- телекоммуникационной сети, в том числе в сети «Интернет»; 2) лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации, необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети; 3) лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети.

В свете чего весьма актуальна необходимость анализа его правового статуса, как субъекта посреднической деятельности.

К информационным посредникам относят провайдеров хостинга определенного доменного имени. Так, Московским городским судом рассматривалось гражданское делу № 3-60/2015, 2и-185/2014, по которому 02 марта 2015 года было вынесено соответствующее решение. По указанному делу Общество с ограниченной ответственностью «ВОЛЬ- ГАФИЛЬМ» являясь обладателем исключительной лицензии на использование, в том числе в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», фильмов «Голодные игры», «Голодные игры: и вспыхнет пламя», «Голодные игры: Сойка-пересмешница. Часть 1», «Самый опасный человек», «Серена», «Кот Гром и заколдованный дом», «Любовь от всех болезней» обратилось с иском о привлечении информационных посредников - провайдеров хостинга доменного имени http://kinogo.net - КлаудФлеэр, Инк (CloudFlare, Inc); провайдером хостинга доменного имени http://rutor.org -Дэнком Корпорэйшн Лимитед (Dancom Corporation Limited) к ответственности. Указанные фильмы неправомерно используются в сети «Интернет» на сайтах http://kinogo.net, http://rutor.org без согласия правообладателя Общества с ограниченной ответственностью «ВОЛЬГАФИЛЬМ» и без иного законного основания, чем нарушаются права истца. При решении вопроса о привлечении хостинг-провайдеров к ответственности за нарушение исключительных прав необходимо оценивать действия провайдера по удалению, блокированию спорного контента или доступа нарушителя к сайту при получении извещения правообладателя о факте нарушения исключительных прав, а также в случае иной возможности узнать (в том числе из широкого обсуждения в средствах массовой информации) об использовании его интернет-ресурса с нарушением исключительных прав других лиц. При отсутствии со стороны провайдера в течение разумного срока действий по пресечению таких нарушений либо в случае его пассивного поведения, демонстративного и публичного отстранения от содержания контента суд может признать наличие вины провайдера в допущенном правонарушении и привлечь его к ответственности.

Провайдер происходит от англ. Provider, переводится как «поставщик» и может быть понят как поставщик услуг Интернета, подключающий пользователей к сети через свои компьютеры. Согласно Директиве об электронной торговле Европейского союза от 17.07.2000 №2000/31/ЕС выделяют три категории провайдеров: провайдеры содержания (контент-провайдеры), хост-провайдеры и провайдеры доступа.

Провайдеры содержания (контент-провайдеры) предоставляют собственное содержание и обеспечивают его доступность. Хост- провайдеры предоставляют содержание третьих сторон и обеспечивают его доступность. Провайдеры доступа предоставляют доступ к со- держанию третьим лицам.

К категории информационных посредников также можно отнести пользователей, передающих или размещающих контент посредством сети Интернет; поисковые системы, предоставляющие ссылки на различные интернет-ресурсы; новостные агрегаторы (RSS-агрегаторы), автоматически собирающие информацию с различных интернет- ресурсов.

Если же информационное посредничество рассмотреть через призму его субъективного состава, то на информационном поле мы обнаружим несколько субъектов: обладателя информации, владельца сайта, организатора распространения информации, провайдера хостинга.

Закон РФ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» содержит определение указанным выше субъектам. Обладатель информации - лицо, самостоятельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информации, определяемой по каким-либо признакам.

Владельцем сайта в сети «Интернет», иначе именуемый как блогер, признается лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети «Интернет», в том числе порядок размещения информации на таком сайте.

Провайдер хостинга - лицо, оказывающее услуги по предоставлению вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе, постоянно подключенной к сети «Интернет».

Организатором распространения информации в сети «Интернет» является лицо, осуществляющее деятельность по обеспечению функционирования информационных систем и (или) программ для электронных вычислительных машин, которые предназначены и (или) используются для приема, передачи, доставки и (или) обработки электронных сообщений пользователей сети «Интернет».

Оператором информационной системы является гражданин или юридическое лицо, осуществляющие деятельность по эксплуатации информационной системы, в том числе по обработке информации, содержащейся в ее базах данных, так называемые операторы связи. 491

Блогерем и владельцем информацией может выступать одно и то же лицо, так называемый автор информации. Если же владельцем информации является одно лицо, а блогер лишь приводит ссылку на эту информацию, то в этом случае, блогер является информационным посредником, а владелец информацией - нет. Данный вывод основывается на норме ст. 10.2 Закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», а также ст. 1253.1 ГК РФ.

К провайдерам хостинга также относят и торрент-трекеров, т.е. сайты с каталогами ссылок на торрент-файлы (файлы метаданных), с помощью которых пользователи могут обмениваться имеющимся у них контентом.

Решением Московского городского суд Закрытое акционерное общество «***» обратилось в суд с иском к *** о защите исключительных прав на аудиовизуальные произведения, просит суд обязать ответчика удалить фильмы «The IT Crowd/Компьютерщики (Series 1/1-4/4 сезон)» с сайта http://turbofilm.tv, запретить ответчику размещать указанные аудиовизуальные произведения на данном сайте информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» без согласия правообладателя или иного основания, предусмотренного Гражданским кодексом Российской Федерации.

Свои требования ЗАО «***» мотивировало тем, что является обладателем прав (исключительной лицензии) на использование фильмов «The IT Crowd/Компьютерщики (Series 1/1-4/4 сезон)» через «Интернет» на территории России. Указанные фильмы используются в сети «Интернет» на сайте http://turbofilm.tv без согласия ЗАО «***» и без иного законного основания, чем нарушаются права истца. Провайдером хостинга доменного имени http://turbofilm.tv является ответчик ***.

В ходе судебного разбирательства установлено, что Закрытое акционерное общество «***» является обладателем исключительной лицензии на использование, через «Интернет» на территории России, фильмов «The IT Crowd/Компьютерщики (Series 1/1-4/4 сезон)», на основании заключенного, с правообладателем аудиовизуальных произведений Компанией ФремантлМедиа Лимитед, меморандума сделки - 123875 от 07 ноября 2011 года.

Из представленных в материалы дела копий (скриншотов) страниц сайта в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» http://turbofilm.tv видно, что на страницах этого сайта доступны для выбора и просмотра серии фильма «The IT Crowd/Компьютерщики (Series 1/1-4/4 сезон)».

Международной некоммерческой организацией «Internet Corporation for Assignet Names and Numbers (ICANN)», при участии правительства США для регулирования вопросов, связанных с доменными именами, IP-адресами и прочими аспектами функционирования сети «Интернет», разработан сервис Whois, через который в публичном доступе находятся данные, полученные при регистрации доменного имени и содержащие, в том числе, сведения о владельце интернет- сайта и провайдере хостинга.

Согласно данным открытых сервисов Whois в сети «Интернет», предоставляющих доступ к публичным серверам баз данных регистраторов сетевых адресов и регистраторов доменных имен, провайдером хостинга доменного имени http://turbofilm.tv является ***.

В силу положений пункта 18 статьи 2 Закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» провайдером хостинга является лицо, оказывающее услуги по предоставлению вычислительной мощности для размещения информации в информационной системе, постоянно подключенной к сети «Интернет».

Таким образом, ответчик ***, являясь провайдером хостинга доменного имени http://turbofilm.tv, осуществляет функции информационного посредника, обеспечивающего возможность размещения и передачи в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» контента указанного сайта.

В свете изменений действующего гражданского законодательства, интересен вопрос о правовом статусе брокера, как профессионального участника рынка ценных бумаг, а с точки зрения представительства - коммерческого представительства.

Федеральным законом от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» в ст. 3 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее по тексту - закон о ценных бумагах) были внесены изменения.

Брокер - профессиональный участник рынка ценных бумаг - юридическое лицо - осуществляющий брокерскую деятельность. Указанный выше федеральный закон изменил понятие брокерской деятельности. Если ранее, с 2009 г., брокерской деятельностью признавалась деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом, то налицо было коммерческое представительство, где брокер является коммерческим представителем, который совершает от имени и за счет клиента, либо от своего имени и за счет клиента гражданско-правовые сделки с ценными бумагами. С 29.06.2015 г. брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее договор о брокерском обслуживании). В данной интерпретации брокер исполняет поручения клиента:

1) по совершению гражданско-правовых сделок и (или)
2) на заключение договоров.

Свою деятельность брокер осуществляет на основании возмездного договора с клиентом. Действующая редакция закона о ценных бумагах указывает на основании какого возмездного договора брокер осуществляет свою брокерскую деятельность - договора о брокерском обслуживании. В ранее действующей редакции законодатель указывал, что брокер осуществляет брокерскую деятельность от имени и за счет клиента или от своего имени и за счет клиента, тем самым напрямую признавал его коммерческим представителем, а возмездным договором являлся поименованный в ГК агентский договор. Действующая редакция закона о ценных бумагах вводит новый, ранее не известный, договор о брокерском обслуживании. В тоже время, закон не предъявляет никаких требований к нему. На практике, указанный договор имел место быть, однако, он сочетал в себе одновременно несколько поименованных в ГК договоров: комиссии, поручения, агентирования, возмездного оказания услуг.

Судебная практика наглядно оказывает, что в одном случае действия брокера основывались на договоре о брокерском обслуживании, в другом - поручения, комиссии, агентирования либо не поименованном в ГК договоре.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Компания Брокеркредитсервис» на решение от 09.10.2013 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Рубекина И.А.) и постановление от 05.12.2013 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Музы- кантова М.Х., Бородулина И.И, Скачкова О.А.) по делу № А45- 24312/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Компания Брокеркредитсервис» к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации в Юго-Восточном регионе о признании незаконным и подлежащим отмене постановления, общество с ограниченной ответственностью «Компания Брокеркредитсервис» (далее - ООО «Компания Брокеркредитсервис», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления от 14.08.2012 № 42-12-213/пн Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации в

Юго-Восточном регионе (далее - административный орган, Региональное отделение) о привлечении общества к административной ответственности по части 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 500 000 руб.

Рассмотрев доводы кассационной жалобы, материалы дела, проверив в соответствии со статьями 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) законность и обоснованность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Из материалов дела следует и судами установлено, что Региональным отделением 17.05.2012 в адрес общества направлено предписание от 17.05.2012 № 42-12-СК-03/3664 (далее - предписание от 17.05.2012) об устранении нарушений законодательства РФ, которым ООО «Компания Брокеркредитсервис» предписано в срок не позднее 5 рабочих дней с даты получения обществом настоящего предписания устранить нарушения законодательства Российской Федерации, указанное в устанавливающей части настоящего предписания, а именно: исполнить требование клиента о возврате суммы денежных средств, включая иностранную валюту, со специального брокерского счета в сроки предусмотренные договором о брокерском обслуживании, но не позднее рабочего дня, следующего за днем получения требования клиента о возврате денежных средств, принять меры, направленные на недопущение в дальнейшей деятельности нарушения законодательства Российской Федерации, указанного в устанавливающей части настоящего предписания; не допускать в дальнейшей деятельности нарушений законодательства Российской Федерации, указанных в устанавливающей части настоящего предписания; в рабочий день, следующий за днем исполнения настоящего предписания, предоставить в административный орган отчет об исполнении предписания с приложением заверенных обществом копий документов, подтверждающих исполнение указанных в предписании требований. 494

Указанный выше пример, свидетельствует о том, что брокер действовал на основании договора о брокерском обслуживании.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа, рассмотрев 24.08.2010 в открытом судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества «Страховая компания «Петра» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.03.2010 (судья Русакова Л.Г.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2010 (судьи Медведева И.Г., Глазков Е.Г., Кашина Т.А.) по делу № А56- 53822/2008, установил, что Закрытое акционерное общество «Страховая компания «Петра» (далее - Компания, ЗАО «Страховая компания «Петра») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, об обязании общества с ограниченной ответственностью «КИТ Финанс» (далее - Общество, ООО «КИТ Финанс») вернуть в собственность Компании ценные бумаги (акции открытого акционерного общества «Газпром», далее - ОАО «Газпром») в количестве 14 400 штук стоимостью по состоянию на 24.10.2008 1 280 195 руб. 46 коп.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и подтверждается материалами дела, между Обществом, осуществляющим брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг, и закрытым акционерным обществом «Объединенная финансовая промышленная страховая компания» (правопредшественник ЗАО «Страховая компания «Петра») заключен договор от 12.03.2007 № 9394, по условиям которого ООО «КИТ Финанс» приняло на себя обязательства, действуя по поручению Компании, от своего имени и за счет клиента совершать сделки купли-продажи ценных бумаг и иные финансовые операции и сделки. Одним из приложений к договору является Регламент оказания брокерских услуг (далее - Регламент, пункт 7.1 договора). 495 Данный пример наглядно демонстрирует, что брокер действовал на основании договора, содержащего признаки как агентского, так и комиссии.

Указанные выше примеры судебной практики свидетельствуют, что единой унифицированной формы договора, на основании которого брокер осуществлял свою брокерскую деятельность не было. Законодатель же, указывая, что действия брокера должны основываться на едином договоре о брокерском обслуживании, тем самым принял попытку унифицировать единую форму деятельности брокеров.

В отличие от брокера, который в силу п. 2.1. ст. 3 Федерального закона РФ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бума) признается коммерческим представителем, осуществляющий свою деятельность на основании договора о брокерском обслуживании, дилер, являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность от своего имени и за свой счет (налицо признаки агентского договора), с точки зрения прямого указания вышеназванного закона коммерческим представителем не является. Но с точки зрения гл. 10 ГК обладает признаками коммерческого представителя. Кроме того, дилер является юридическим лицом, данное требование вытекает из прямого указания закона (ст. 4 закона о рынке ценных бумаг).

С 01 октября 2015 г. профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются форекс-дилеры, которые должны быть членом саморегулируемой организации. Ст. 4.1. закона о ценных бумагах признает данных субъектов посредниками, которые вправе заключать от своего имени и за свой счет определенные законом договора с физическими лицами. При этом, их деятельность является исключительной, что влечет запрет на осуществление иной деятельности, в том числе на рынке ценных бумаг. Форекс-дилеры заключают рамочные договора, текст которого зарегистрирован в соответствующей саморегулируемой организации.

Закон о рынке ценных бумаг вводит с 01 июля 2016 г. обязанность эмитента облигаций иметь представителя владельца облигаций (ст. 29.1). Банк России ведет соответствующий Список лиц. Требования к данным субъектам посреднической деятельности определены закон о рынке ценных бумаг, а Положением , утвержденным Банком России, определен порядок включения данных лиц в Список.

Несмотря на то, что указанный выше нормативный акт не содержит нормы, которая напрямую бы указывала, что представителем может быть только юридическое лицо, анализ закона о рынке ценных бумаг и Положения, указанного выше, позволяет прийти к такому выводу.

Так, п. 5 ст. 29.1 закона о рынке ценных бумаг гласит, что «полное фирменное наименование, место нахождения и данные, позволяющие идентифицировать представителя», указываются в решении о выпуске облигаций. П. 1.4. гл. 1 Положения указывает, что Список содержит «полное фирменное наименование (для некоммерческой организации - наименование) и место нахождения лица, включенного в Список; основной государственный регистрационный номер».

Данный представитель также является коммерческим представителем, который действует на основании договора. Указанный выше закон не содержит требования к договору, что позволяет сторонам, используя принцип свободы договора (ст. 1 ГК РФ), заключить как предусмотренный законом посреднический договор (например, агентский) либо договор возмездного оказания услуг, так и не предусмотренный, содержащий в себе признаки различных договоров.

Мицкевич А. В. Субъекты советского права. - М., 1962. С. 12, 30, 59; ВоеводинЛ. Д. Конституционные проблемы правового положения советских граждан: авто-реф. дис....док юрид. наук. - М., 1973. С. 12; Вебере Я. Р. Правосубъектность граждан в советском гражданском и семейном праве. - Рига, 1976. С. 37 и др. Директива 2000/31/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза«О некоторых правовых аспектах информационных услуг на внутреннем рынке, вчастности, об электронной коммерции (Директива об электронной коммерции)»[рус., англ.], (Вместе с «Исключениями из статьи 3») (Принята в г. Люксембурге08.06.2000) // СПС «КонсультантПлюс». Федеральный закон РФ от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившимисилу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 06.07.2015. № 27. Ст. 4001

Положение о порядке включения лиц в список лиц, осуществляющих деятельность представителей владельцев облигаций, и исключения лиц из указанного списка, порядке информирования владельцев облигаций их представителем, порядкепредставления уведомления, содержащего сведения о представителе владельцевоблигаций, и требованиях к его форме и содержанию (утв. Банком России29.10.2014 № 439-П) (Зарегистрировано в Минюсте России 22.12.2014 № 35287) //Вестник Банка России, № 117-118. 31.12.2014.

В своей деятельности компании часто пользуются услугами посредников. При этом в каждом случае фирмы стараются выбрать для себя наиболее оптимальный посреднический договор. В данной статье мы рассмотрим некоторые моменты, которые фирме необходимо учесть при заключении такого договора.

Отношения посредников и фирм, пользующихся их услугами, регулируются нормами договоров поручения, комиссии и агентирования . Рассмотрим подробнее предмет каждого из указанных видов договоров:

В каждом из 3 перечисленных договоров одна сторона (поверенный, комиссионер, агент) выступает посредником и обязуется выполнить определенные действия по поручению и за счет другой стороны (доверителя, комитента, принципала). Выбор же той или иной формы посреднического договора зависит от нескольких обстоятельств, в частности, от чьего имени действует посредник и от характера самого поручения.

Так, если предполагается совершение разовых сделок (например, закупка) или однотипных юридических действий (например, сбор необходимых документов, оформление соответствующих прав фирмы в регистрирующих органах или представление ее интересов в государственных органах, судах и т. д.), фирма может выбрать договор поручения. Отметим, что этот договор отвечает всем установленным признакам представительства от имени другого лица, а в тех случаях, когда поручение непосредственно связано с предпринимательской деятельностью, - коммерческого представительства .

Если же компании необходимо заключить одну или несколько сделок, но, например, нет возможности осуществить это самостоятельно или организация не хочет вступать в непосредственные отношения с контрагентами, то посреднические отношения могут быть оформлены договором комиссии. На практике договор комиссии, как правило, заключается на совершение сделок по договору купли-продажи.

И третий вариант - агентский договор. По нему агент, чтобы исполнить поручение, помимо совершения действий, влекущих за собой юридические последствия, выполняет в интересах принципала также действия фактические. Например, при продаже товара агент может и рекламировать его. Так как при этом в правоотношения с рекламодателями принципал не вступает, то действия агента для него не повлекут за собой юридических последствий. Он лишь обязан будет оплатить понесенные посредником расходы на рекламу.

Как видим, агентские договоры предоставляют посредникам больше возможностей для исполнения поручения заказчика. Ведь по договору комиссии совершаются только сделки (юридические действия, которые направлены на возникновение, изменение или прекращение гражданских отношений). Что касается договора поручения, то с его помощью помимо сделок можно оформить также и оказание услуг посреднического характера. Однако в этом случае фактические действия, хотя и могут сопутствовать выполнению юридических действий, не являются предметом договора поручения. Обратите также внимание, что определение коммерческого посредника применимо к комиссионеру и агенту.

Другой отличительной чертой агентского договора является его длящийся характер, выраженный в том, что он заключается, как правило, на определенное время, а не для выполнения определенных действий (сделок). Кроме того, договор может содержать условия, запрещающие агенту заключать аналогичные агентские договоры, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре , а принципалу - с другими агентами, действующими на ней .

Что касается договора комиссии, то его разрешается заключать с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не совершать с контрагентами сделок, выполнение которых поручено комиссионеру, и без него . Перейдем к другим аспектам рассматриваемых договоров (см. также таб. на стр.30).

Права и обязанности

По договору поручения и агентскому договору, по которому агент выступает от имени принципала, права и обязанности, возникшие из отношений с контрагентами, появляются у доверителя (принципала). По договору же комиссии и агентскому договору, где агент действует от своего имени, правообладателем и ответственным перед третьими лицами становится посредник. При этом не имеет значения, вступил ли комитент (принципал) непосредственно в правоотношения с контрагентами и поименован ли он в договорах. Расчеты по договорам также будут вестись посредником. Впоследствии он должен передать организации все полученное по сделкам, а также уступить права по тем из них, которые не исполнены контрагентом .

Таким образом, право собственности на товары, приобретенные или реализуемые по посредническому договору, к посреднику не переходит. С правом собственности тесно связан риск случайной гибели или случайного повреждения имущества. По общему правилу его несет собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Однако в отношении имущества, переданного посреднику для исполнения поручения, действует специальная норма. Следуя ей , такой риск всегда возлагается на посредника, если он действует от своего имени.

Возможные риски

Как уже отмечалось, по агентскому договору диапазон действий посредника шире, чем по другим договорам, и это влечет за собой определенный риск для принципала. Связан он с тем, что сразу не всегда возможно предусмотреть в договоре все те действия, которые должны быть совершены агентом. Поэтому в договоре, как правило, определяются лишь общие полномочия агента. В этом случае принципал в отношениях с контрагентами не вправе отказаться от исполнения совершенных агентом сделок, ссылаясь на отсутствие у него соответствующих полномочий, если только не докажет, что контрагент знал или должен был знать об ограничении полномочий посредника .

При оформлении посреднического договора важно учитывать, чтобы включенные в него условия соответствовали правовому содержанию, установленному гражданским законодательством. Обусловлено это тем, что договор может быть переквалифицирован контролирующими или судебными органами . Например, договор комиссии часто признают договором купли-продажи из-за того, что посредник по договору обязуется перечислить деньги за товар, взятый на комиссию, в определенный срок, что противоречит самой юридической природе договора комиссии, из которой не прослеживается гарантия комитенту, что его товар будет продан.

Также посредники, действующие от своего имени, не могут исполнять поручение по заключению сделок с недвижимостью (например, по договору комиссии риелтор может только найти подходящий объект недвижимости, но не заключать сделку) .

Некоторые фирмы-посредники заключают договоры на осуществление лицензируемой деятельности, хотя при этом собственной лицензии у них нет. Это недопустимо, так как вид деятельности, на осуществление которой требуется лицензия, может выполняться только получившими ее юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями . Теперь перейдем к такой немаловажной составляющей посреднического договора, как вознаграждение посредника.

Вознаграждение посредника

Комитент и принципал обязаны выплатить посреднику вознаграждение независимо от того, предусмотрены ли в договоре порядок его выплаты, размеры, а также сама обязанность такой выплаты . То есть договор комиссии и агентский договор предполагаются возмездными. В отличие от них договор поручения предполагается возмездным, если речь идет о коммерческом представительстве и договором не предусмотрено иное .

Все посредники имеют право удерживать в обеспечение своих требований вещи, подлежащие передаче доверителю (комитенту, принципалу) . Поэтому во избежание разногласий в договоре нужно точно определить размеры вознаграждения и условия его выплаты.

Вознаграждения посредникам, выступающим от своего имени

Такие посредники имеют право удержать всю сумму причитающегося им по договору вознаграждения из любых поступлений от контрагентов .

Так, если по договору с третьим лицом оплата происходит частями, то комиссионер или агент, действующий от своего имени, может удержать всю сумму своего вознаграждения из первой части, если иное не предусмотрено посредническим договором. При этом посредник не будет нести ответственность, если в оставшейся части третье лицо не исполнит свое обязательство по сделке. За исключением случаев, когда посредником не принято ручательство за контрагента (делькредере) или не проявлено необходимой осмотрительности при его выборе. Последнее, в свою очередь, потребует доказывания со стороны комитента (принципала) .

Если же посредник, действующий от своего имени, из собственных средств перечислит комитенту (принципалу) аванс в счет будующих поступлений от реализации товаров, эта операция будет расценена как выданный коммерческий кредит со всеми вытекающими отсюда налоговыми последствиями .

Сравнительная таблица посреднических договоров

Критерии сравнения	Договор поручения	Договор комиссии	Агентский договор
Стороны договора	Доверитель/ Поверенный	Комитент/ Комиссионер	Принципал/ Агент
Предмет договора	Совершение юридических действий	Совершение сделок	Совершение юридических и фактических действий
От чьего имени действует посредник	От имени доверителя	От своего имени	От своего имени	От имени принципала
Оформление доверенности	Необходимо, когда ее наличие является условием исполнения договора поручения (при заключении договоров, совершении действий с товарными (денежными) ценностями доверителя, ценными бумагами) или для подтверждения полномочий поверенного	Не требуется	Не требуется	Необходимо в тех же случаях, что и для договора поручения, если агентский договор построен по аналогии с договором поручения
Срок договора	Договор может быть заключен на определенный срок или без указания такого срока
Передача прав по исполнению договора	Передоверие возможно, если оно предусмотрено доверенностью (договором) либо если для охраны интересов доверителя к нему вынуждают обстоятельства	Субкомиссия, если договором не предусмотрено иное	Субагентский договор, если договором не предусмотрено иное
Вознаграждение посреднику	Не выплачивается, если поручение не связано с предпринимательской деятельностью (если законом, иными правовыми актами или договором поручения не предусмотрено иное); выплачивается в случае коммерческого представительства (если договором не предусмотрено иное)	Выплачивается в полном размере или соразмерно выполненной посредником работе
Прекращение договора	Прекращается вследствие: отмены поручения доверителем; отказа поверенного	Прекращается вследствие: отказа комитента от исполнения договора; отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмот-ренных законом или договором	Прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия
Представление посредником отчета	Только если это требуется договором или следует из характера поручения	Обязательно	Обязательно
Возражения по отчету	Сообщаются в порядке и в срок, предусмотренные договором	Сообщаются в течение 30 дней с момента получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок
Отмена поручения доверителем (комитентом, принципалом)	В любое время (при коммерческом представительстве - с уведомлением другой стороны не позднее чем за 30 дней)	В любое время (при этом в случае бессрочного договора комитент обязан уведомить комиссионера не позднее чем за 30 дней)	Возможна при бессрочном договоре с обязательным уведомлением другой стороны не позднее чем за 30 дней
Отказ посредника от исполнения поручения		Только если это предусмотрено договором или договор бессрочный (в этом случае комиссионер обязан уведомить комитента не позднее чем за 30 дней)

Документальное оформление

Итак, организация определилась с видом посреднического договора. Теперь ей нужно отслеживать поступление документов, которые связаны с его исполнением. Они будут являться подтверждающими документами для налогового и бухгалтерского учета, а также помогут отстоять позицию компании в суде, если возникнут споры с посредником и контрагентами.

Даже при наличии собственного отдела продаж разные организации пользуются помощью сторонних специалистов для поиска клиентов или покупателей. Агентские услуги часто используются для продажи дорогостоящих товаров, например, недвижимости, автомобилей. Договор поручения заключается между заказчиком и исполнителем (агентом). Этот вид документа юридически регулирует вопрос относительно вознаграждения исполнителя.

Агентские услуги – что это

Это одна из разновидностей представительства, которое предоставляется принципалу по предварительно заключенному договору. Она заключается в поиске клиентов или покупателей на тот или иной товар для заказчика. Актуальность этой помощи проявляется в возможности расширения клиентской базы за счет удаленных агентов, работающих в разных регионах. Исполнитель получает нефиксированное вознаграждение, размер которого зависит от стоимости проданного товара. Зачастую эта сумма составляет 2-5% от выручки с агента.

Деятельность от своего имени в интересах заказчика

Схема работы осуществляется, как от собственного имени агента, так и от имени принципала. В первом случае агент осуществляет реализацию продукции от своего имени, являясь лишь представителем заказчика. Однако все переговоры, заключение продаж и комплексное сопровождение процедуры покупки клиентом проводятся от имени агента. Покупатель при этом не имеет прямой связи с руководством компании-заказчика агента. Такой посреднический вид помощи актуален для товаров разных категорий.

Действия агентов от имени и по поручению принципала

Продажа продукции от имени принципала - один из видов возмездного оказания помощи, который актуален в любой сфере деятельности. От имени заказчика агент может не только реализовывать недвижимость, но и искать клиентов на оптовые покупки, выполнять другие действия. Налог начисляется непосредственно на основную компанию. Бухгалтерский учет ведется специалистами заказчика, поэтому агент освобожден от этой процедуры.

Что такое агентский договор

Это один из видов документации, который составляется между заказчиком и исполнителем. В нем указывается объем предоставляемой помощи и условия сотрудничества (например, размер оплаты). Инструкция по выполнению той или иной задачи составляется отдельно для агента. В документе обязательно должны быть прописаны права и обязательства исполнителя, тот вид полномочий, которыми наделяется ответственное лицо в момент исполнения агентских услуг.

Отличие от договора оказания услуг

Отличие данного документа от договора оказания услуг заключается в объеме и наличие тех или пунктов. Его особенности:

агентский договор составляется на длительный период;
законодательно обе стороны защищены по агентскому договору, по статье Гражданского Кодекса (положение про агентирование);
документ исключает необходимость составления дополнительных соглашений.

В каких случаях заключается

В некоторых случаях заключается договор на оказание агентских услуг. Такое подтверждение сделки необходимо:

Когда клиенту необходимо представительство со стороны исполнителя на постоянном основании (посредник в данном случае не оформляется в штат, а его работа регулируется составленным договором).
Для того чтобы клиенты могли напрямую вести беседу с представителем и заключать с ним сделку.
Для расширения собственного представительства без расширения штата и открытия отдельных филиалов.

Виды агентских договоров

Всего существует два вида документов, регулирующих отношение заказчика и исполнителя. Агентский договор на оказание посреднических услуг может составляться между юридическими и физическими лицами и бывает:

Монопольным - в данном случае человек предоставляет интересы лишь одного исполнителя без возможности смежного представления других заказчиков, независимо от рода деятельности.
Не монопольным - составляется для выполнения сделок со стороны не одного, а нескольких специалистов (в данном случае исполнитель может представлять права разных компаний).

На покупку или продажу товара

Договор посреднических услуг на покупку или продажу товара обеспечивает возможность исполнителю не только представлять интересы заказчика по реализации их продукции, но и самостоятельно проводить закупки тех или иных партий продукции. Реализация осуществляется специалистом при представительстве заказчика. Получение оплаты проводится на счета компании-заказчика, а специалист не имеет права реализовывать продукцию от собственного имени. Самостоятельная деятельность запрещается условиями договора.

По оказанию юридических услуг

Юридические услуги осуществляются исполнителем в том объеме, который прописан в договоре, составленным между заказчиком и исполнителем. В отличие от посредничества, агентирование позволяет вести беседу прямо от лица заказчика и выполнять определенные действия, например:

заполнять счет-фактуру;
выполнять доставку документации;
заполнять некоторые документы, которые были доверены непосредственному исполнителю.

Ведение бухгалтерского учета и аудита

По данному виду документа ведение бухгалтерского учета и аудита проводится по 52 статье Гражданского Кодекса. Проводка выполняется на основании отчетной документации, предоставленной исполнителем (это могут быть чеки, квитанции покупок и другое). Налогообложение по НДС применяется и к специалисту, независимо от чьего имени он действует.

Предоставление услуг по транспортировке груза

Одной из агентских функций может быть транспортировка груза для его дальнейшей реализации. Если посреднический договор изначально не регулирует возможность специалиста материально отвечать за груз, перевозить его и реализовывать от лица компании, то такая норма прописывается в дополнительном договоре. Обратите внимание, что принципал должен вписать в документ эту возможность со стороны исполнителя.

Как оформить договор посредничества

Образец готового договора можно увидеть на видео, представленном после статьи. Данный договорной документ должен в обязательном порядке содержать следующие пункты:

наименование организаций или лиц (заказчика и исполнителя);
тип документа;
дату его действия (агентские услуги могут предоставляться бессрочно или определенное время);
условия работы исполнителя;
условия вознаграждения.

Существенные условия договора

Существенные условия договора включают в себя не только условия работы исполнителя, но и вознаграждение, схему налогообложения, которой нужно придерживаться. Документы по вычету НДС заполняет исполнитель, в силу того, что в этих юридических действиях он является исполнителем и ведет дело от своего имени (если это прописано в условиях документа).

Ограничения действий сторон

Посреднический вид агентских услуг может включать в себя ряд ограничений. В случае фактического поступления средств, они должны быть сразу направлены на счет компании-заказчика. Оборотные средства исполнитель не может хранить у себя в течение долгого времени. Он зачастую не может иметь иных доходов с клиентов без ведома заказчика (предоставлять дополнительные услуги, возмещать стоимость в случае претензий или возврата товара).

Как работать по агентскому договору

Для того чтобы выполнять посредничество, необходимо заключить договор. Помимо этого, сотрудник получает инструкцию относительно собственных обязанностей. Часто работа требует наличия дополнительного реквизита – буклетов, визиток, каталогов и др. Все это предоставляет заказчик в момент оформления. Исполнитель должен представлять принципалу отчетную документацию.

Документы на оказание услуг

Как и любой вид деятельности, оказание агентских услуг предполагает ведение отчетности, наличие документов по проведенным сделкам. Бухгалтерский учет и отчетная документация включает в себя:

счета-фактуры;
квитанции;
копии договоров;
акты приема-передачи;
финансовая документация, подтверждающая факт оплаты со стороны клиента;
ТНН (накладные бумаги).

Отчет о выполненной работе и промежуточных результатах

Принципал изначально в договоре указывает, когда ведется отчетность со стороны исполнителя. Это необходимо в силу того, что налогообложение обязывает компанию-заказчика периодически сдавать документацию (каждый квартал). Список необходимых документов для отчетности указан в статье пунктом выше. Сдают их по результату (по совершенной сделке) или каждый месяц (неделю), согласно установленным условиям.

Документы, подтверждающие понесение дополнительных расходов агентом

Бухгалтерский учет ведется компаниями на основании всех данных о расходах и доходах. Поэтому человек должен подтверждать каждую затрату следующими документами:

квитанцией об оплате товаров;
отчетами о размере вознаграждения посредников (если он имеет право пользоваться услугами независимых исполнителей);
накладными и другими документами.

Порядок начисления и выплаты суммы агентского вознаграждения

Оплата или вознаграждение за агентские услуги может переводиться каждый установленный период или по факту совершенной сделки при трастовых операциях. По типу получаемой специалистом прибыли признаются несколько вариантов:

Процентное вознаграждение от стоимости.
Фиксированная оплата за каждую совершенную сделку (признается выручка любого объема, но оплата при этом не меняется).

Бухгалтерский учет посреднических услуг

Ввиду существенных условий документа посредника, агентские услуги облагаются общим налогом на добавленную стоимость. Для оказания посредничества исполнитель должен быть ознакомлен с действующими условиями по учету. Например, облагается налогом только чистое вознаграждение. А все средства, полученные для выполнения тех или иных покупок или работы, не подлежат обложению налогом.

Учет у принципала

Как было описано выше, агентские услуги должны быть оформлены соответствующим документом по законодательным нормам. Отчетность содержит информацию о том, какая продукция была реализована агентом по счету 90 (если документ предполагает, что исполнитель выступает прямым представителем заказчика). Прибыль за агентские услуги облагается налогом, но эти пункты учета не включены в обязательства компании-заказчика (они лишь указываются как расходы по оплате согласно условиям).

Как учитывать операции агенту

Юридическое лицо, которое полностью представляет компанию-заказчика по договору, ведет собственный бухгалтерский учет. Прибылью считаются лишь те средства, которые были получены, как оплата агентских услуг, а оборотные средства не требуют учета и не облагаются налогом. Физическое лицо не ведет учет – эти заботы ложатся на плечи сотрудников компании-заказчика. Отчеты агентов сдаются в свободной форме – законодательно не установлено подробных норм и требований. К ним же прилагаются документы, которые описаны в статье (квитанции, счета-фактуры и другое).

Агентский договор – налогообложение у сторон

Основные нормы, как проходит налогообложение у сторон, закреплены законодательно и могут быть изменены в соотвествии с налоговоым кодексом. Особенности выплаты налогов для агента:

размер фиксированного налога на добавленную стоимость составляет 20%;
уплата налога проводится только на полученную прибыль от предоставленных услуг;
освобождается агент от такого обязательства, если перешел на упрощенную систему налогообложения, если исполнитель вовсе не оплачивает налоги по 145 статье НК или если он оказывает услуги за пределами страны;
если исполнитель ведет и другую деятельность, то учет проводится раздельно.

Схема обложения налогом для заказчика отличается и включает только два пункта:

Учет ведется по всем статьям расхода (для этого исполнителем предоставляются отчеты, включая квитанции, счета-фактуры).
Договор комиссии или агентское соглашение включают пункт о том, что НДС с общей прибыли фирмы уплачивает непосредственно заказчик (даже если деньги проходят через агента).

Если доходы и расходы возникают у заказчика

Независимо от того, что является предметом агентского соглашения, доходы, расходы у непосредственного заказчика будут в любом случае. Например, доход от реализации товаров, услуг при содействии агента. Учитывается вся сумма выручки с учетом чистой прибыли. С этой суммы в пункт расхода в бухгалтерском учете вписывается себестоимость продукции, расходы на оплату агентских услуг, других сотрудников, др. Агент не несет потенциальных расходов, если этого не требуют его основные обязанности.

Если исполнителю требуется оплатить перевозку партии товара для продажи к клиенту, то расход может вестись, как с личного счета представителя, так и со счета клиента. Расход будет компенсирован при выплате вознаграждения. Все эти нормы учитываются первичным документом, а ответственность сторон по оплате регулируется Гражданским Кодексом, НК Российской Федерации. Каждый пункт дохода, расхода должен подтверждаться отчетной документацией и прилагаться к ней. Данные учитываются бухгалтерией.

Признание дохода у агента

Доход агента - это лишь там сумма средств, которая полагается ему, как прямая оплата его услуг. Во время выполнения своих обязательств представитель заказчика может получать оплату за услуги или продукцию от клиентов, после чего переводить ее на счет компании. Эти операции не учитываются, как непосредственный доход. Поэтому налог на оборотные средства не начисляется. Учитывается доход непосредственно по соглашению, который был составлен предварительно между сторонами.

Как рассчитывается база налогообложения НДС

Если принципал, агент одновременно работают на общей системе налогообложения.
Если принципал является юридическим лицом, а агент – физическое лицо.
Если агент является юридическим лицом, а заказчик – физическое лицо.

В первом случае интересы принципала представляет специалист на общей системе налогообложения. Представитель может получать продукцию на реализацию, но счет-фактура составляется только при продаже клиенту от самого агента. Агент получает доход лишь от прибыли заказчика – с учетом этого необходимо вести отчетность. НДС формируется по счетам, другой документации.

Во втором случае, как и в первом, вся выручка заказчика учитывается бухгалтерией, но НДС уплачивается на прибыль. Оплата службы представителя производится из дохода физического лица. В третьем случае агент уплачивает НДС лишь со своей прибыли. Здесь важно учесть, что полученные средства от реализации должны тоже учитываться, но не проходить, как доход по дебету счета. Обратите внимание, что при передаче товара для реализации, это не является продажей – документально это не учитывается.

Видео

Особенность посреднической деятельности состоит в том, что в качестве налогооблагаемых доходов посредника выступает только сумма вознаграждения, получаемого им в оплату своих услуг. Так как обычно в качестве посредников выступают субъекты малого бизнеса, то они предпочитают уплачивать налоги в соответствии с упрощенной системой налогообложения. Однако по тем или иным причинам посредник может применять и общую систему налогообложения. В этом случае ему, как налогоплательщику налога на прибыль, следует хорошо ориентироваться в гл. 25 «Налог на прибыль организаций» Налогового кодекса Российской Федерации, в противном случае сумма налога будет исчислена неправильно, что неизбежно вызовет претензии со стороны проверяющих органов. На что должен обратить внимание посредник при исчислении налога на прибыль, читайте в данной статье.

Чтобы особенности налогообложения налогом на прибыль организаций посреднической деятельности были понятны читателю, вначале обратимся к гражданско-правовым основам договоров посредничества.

Оказывать свои услуги хозяйствующим субъектам посредник может на основании посреднических договоров, к которым гражданское законодательство традиционно относит договор комиссии, договор поручения и агентский договор. Главным отличием перечисленных видов посреднических соглашений является то, от чьего имени выступает посредник.

По договору поручения поверенный всегда совершает сделки от имени и за счет доверителя (ст. 971 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ)). Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

По договору комиссии комиссионер всегда совершает сделки в интересах комитента от своего имени, при этом права и обязанности по сделкам, совершенным посредником с третьими лицами, всегда возникают у комиссионера (ст. 990 ГК РФ).

В рамках договора агентирования агент может за счет принципала совершать юридические и иные действия как от своего имени, так и от имени принципала (ст. 1005 ГК РФ).

Права и обязанности сторон агентского договора по сделкам, совершенным агентом с третьими лицами, зависят от того, от чьего имени выступает агент.

Если сделка с третьим лицом совершена агентом от своего имени и за счет принципала, то приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. В этом случае к агентскому договору применяются правила о договоре комиссии.

Если сделка с третьим лицом совершена агентом от имени и за счет принципала, то права и обязанности возникают непосредственно у принципала. В этом случае агентский договор исполняется по типу договора поручения.

Между тем независимо от того, от чьего имени выступает посредник, для всех типов посредников общими являются следующие признаки:

— посредник всегда действует в интересах и за счет заказчика посреднической услуги;

— право собственности на товары (работы, услуги) никогда не переходит к посреднику;

— об оказанной услуге посредник извещает собственника товаров специальным отчетом;

— услуга оказывается посредником на возмездной основе, кроме того, помимо суммы вознаграждения заказчик обязан возместить посреднику все расходы, осуществленные в интересах заказчика;

— посредник может принимать участие в расчетах между заказчиком и третьими лицами.

Если фирма-посредник применяет общую систему налогообложения, то при исчислении налога на прибыль организаций она обязана руководствоваться нормами гл. 25 «Налог на прибыль организаций» Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ).

Напомним, что в целях гл. 25 НК РФ под прибылью налогоплательщика понимается разница между полученными доходами и произведенными расходами, определенными в соответствии с правилами гл. 25 НК РФ.

Причем гл. 25 НК РФ предоставляет налогоплательщику право в целях налогообложения доходов и расходов применять либо метод начисления, либо кассовый метод.

При методе начисления доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, когда они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (п. 1 ст. 271 НК РФ). Тот же принцип применяется и в отношении расходов — расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени их фактической оплаты.

Кассовый метод основан на том, что и доходы, и расходы налогоплательщика признаются в налоговом учете по мере оплаты (ст. 273 НК РФ). В связи с тем что применение кассового метода жестко ограничено размерами выручки, то применять его могут только небольшие фирмы с малыми объемами выручки. Выше мы уже отметили, что в качестве посредников зачастую выступают субъекты малого предпринимательства, поэтому применение кассового метода у посредников возможно.

Глава 25 НК РФ в отношении посредников содержит две специальные нормы — пп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ и п. 9 ст. 270 НК РФ.

В соответствии с пп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ не включается в налогооблагаемые доходы посредника имущество (в том числе денежные средства), поступившее к посреднику в связи с исполнением посреднического договора. Аналогичное правило касается и сумм, полученных посредником в счет возмещения затрат, произведенных им за заказчика, при условии, что они не включаются в состав расходов посредника в соответствии с условиями заключенных договоров. При этом прямо закреплено, что в состав доходов, не подлежащих налогообложению, не включается комиссионное, агентское или иное аналогичное вознаграждение фирмы-посредника.

Таким образом, налогооблагаемым доходом фирмы-посредника выступает только сумма посреднического вознаграждения и иных доходов, полученных им по посредническому договору.

Обратите внимание! Если посредник выполняет поручение заказчика на более выгодных условиях, то по общему правилу, закрепленному в ст. 992 ГК РФ, дополнительная выгода делится между сторонами посреднического договора поровну, если иной порядок ее распределения не закреплен в договоре. Сумма дополнительной выгоды, полученной посредником, также включается в состав налогооблагаемых доходов посредника. В частности, на это указано в Письме Минфина России от 5 июня 2008 г. N 03-03-06/1/347. Согласны с этим и налоговые органы, о чем свидетельствует Письмо УФНС России по г. Москве от 17 апреля 2007 г. N 20-12/035144.

При этом чиновники Минфина России настаивают на том, что дополнительная выгода посредника, по сути, является его выручкой. Данный подход они основывают на п. 2 ст. 249 НК РФ, согласно которому выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Однако по мнению столичных налоговиков, изложенному в Письме УФНС России по г. Москве от 17 апреля 2007 г. N 20-12/035144, так как перечни доходов от реализации (ст. 249 НК РФ) и внереализационных доходов (ст. 250 НК РФ) не являются исчерпывающими, то налогоплательщик вправе самостоятельно установить состав доходов от реализации и внереализационных доходов и закрепить это положение в своей учетной политике для целей налогообложения.

Следовательно, посредник вправе самостоятельно определить, в качестве каких доходов он будет учитывать сумму дополнительной выгоды: в качестве доходов от реализации посреднических услуг, или же в составе внереализационных доходов.

Аналогичное правило касается и дополнительного вознаграждения, выплачиваемого посреднику, если он берет на себя ручательство по исполнению сделки третьим лицом (ст. 1001 ГК РФ).

Нужно отметить, что обычно иные доходы, получаемые посредниками, включаются ими в состав доходов от реализации.

Заметим, что норма пп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ может применяться не только к фирмам, профессионально оказывающим посреднические услуги, но и к иным организациям, например, к товариществам собственников жилья (далее — ТСЖ). Правда, это возможно только при условии, что в соответствии с Уставом, утвержденным общим собранием членов ТСЖ и исходя из договорных отношений с жильцами, ТСЖ от своего имени по поручению членов ТСЖ или от имени и за счет членов ТСЖ заключает договоры с производителями (поставщиками) работ (услуг) и при этом является посредником, закупающим по поручению членов ТСЖ коммунальные услуги, услуги по обеспечению надлежащего санитарного, противопожарного и технического состояния жилого дома и придомовой территории; по технической инвентаризации жилого дома; по содержанию и ремонту жилых и нежилых помещений; по капитальному ремонту жилого дома. При соблюдении этих условий под обложение налогом на прибыль у ТСЖ будет попадать только посредническое вознаграждение, на что указано в Письме ФНС России от 22 апреля 2011 г. N КЕ-4-3/6526@ «О налогообложении товариществ собственников жилья».

Аналогичная точка зрения изложена и в Письме Минфина России от 25 октября 2010 г. N 03-07-14/77.

Если же деятельность ТСЖ, исходя из договорных отношений с жильцами, может не рассматриваться как посредническая, то средства, поступившие от членов ТСЖ в оплату стоимости содержания, обслуживания и ремонта жилого фонда, а также в оплату коммунальных услуг, учитываются ТСЖ при определении налоговой базы по налогу на прибыль. Именно такие разъяснения по поводу налогообложения деятельности ТСЖ приводит Минфин России в своих Письмах от 25 октября 2010 г. N 03-07-14/77, от 26 февраля 2007 г. N 03-07-15/24 и ряде других. Согласны с мнением Минфина России и налоговые органы, о чем свидетельствует Письмо ФНС России от 9 августа 2010 г. N ШС-37-3/8663@, Письмо УФНС России по г. Москве от 6 декабря 2010 г. N 16-15/128068@ и другие.

Порядок признания доходов посредником зависит от используемого им метода признания доходов и расходов. Так, при использовании метода начисления доход признается полученным на дату оказания услуги. На это указано в п. 3 ст. 271 НК РФ. Напомним, что подтверждением того, что услуга оказана, выступает отчет посредника, принятый заказчиком. Обязанность по предоставлению такого отчета установлена ст. ст. 974, 999 и 1008 ГК РФ. В аналогичном порядке признается доходом и дополнительная выгода налогоплательщика, на что указано в Письме УФНС России по г. Москве от 17 апреля 2007 г. N 20-12/035144.

Посреднику следует иметь в виду, что в соответствии с нормами налогового законодательства он обязан отчитаться перед заказчиком услуги в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла реализация имущества на комиссионных началах, таково требование ст. 316 НК РФ.

Если же посредник применяет кассовый метод, то сумма вознаграждения признается доходом на дату его получения, это вытекает из п. 2 ст. 273 НК РФ. Обращаем ваше внимание на то, что при использовании кассового метода доходом признаются и суммы полученных авансов. Поэтому при получении посредником денежных сумм от покупателей товаров (работ, услуг) или средств от заказчика, предназначенных для исполнения посреднического договора, в доход посредника включается и сумма предварительной оплаты услуги. Правда, это правило касается только тех случаев, если в сумме средств, полученных посредником, «сидит» его вознаграждение.

Таким образом, при кассовом методе посредник, осуществляющий реализацию товаров (работ, услуг), признает доход независимо от того, принят ли отчет заказчиком или нет.

Теперь о п. 9 ст. 270 НК РФ…

В соответствии с указанной нормой у посредников не признаются расходами имущество, в том числе и денежные средства, переданные им заказчику посреднической услуги в связи с исполнением посреднического договора. То же самое касается и затрат, оплачиваемых посредником за заказчика при исполнении посреднического договора. Аналогичное мнение изложено в Письме УФНС России по г. Москве от 6 августа 2012 г. N 16-15/071276@ «Об исчислении налога на прибыль организацией, являющейся агентом в рамках заключенного агентского договора».

Из гражданско-правовых норм вытекает следующее правило: так как посредник всегда действует в интересах заказчика, то последний обязан возместить ему все расходы, связанные с выполнением посреднического договора. По общему правилу, закрепленному в ст. 1001 ГК РФ, не возмещаются только расходы на хранение, и то данная норма не является императивной, а значит, при желании в договоре стороны могут предусмотреть и иное.

Иначе говоря, собственными расходами посредника в соответствии с ГК РФ признаются только расходы на хранение, которые покрываются за счет вознаграждения, получаемого посредником в оплату своих услуг.

Все остальные расходы признаются расходами заказчика, при этом гражданское законодательство не позволяет сторонам посреднического договора изменить данное правило.

Как разъясняют столичные налоговые органы в Письме УФНС России по г. Москве от 15 января 2008 г. N 20-12/001705, расходы, осуществленные посредником в связи с исполнением обязательств по посредническому договору, в случае их возмещения заказчиком подлежат включению в состав расходов заказчика в порядке, определенном гл. 25 НК РФ.

На первый взгляд вроде бы все логично…

Вместе с тем нормы пп. 9 п. 1 ст. 251 и п. 9 ст. 270 НК РФ позволяют сделать вывод, что стороны посреднического договора могут самостоятельно устанавливать состав расходов посредника. В указанных пунктах НК РФ возможность признания расходов, осуществленных посредником в интересах заказчика, собственными расходами «привязана» к условиям посреднического соглашения. Однако, по мнению автора, включение в посреднический договор такого условия противоречит нормам ГК РФ. Тем не менее факт остается фактом, чиновники Минфина России, помимо расходов на хранение, позволяют для целей налогообложения признавать собственными расходами посредника и иные расходы, осуществленные им в интересах заказчика, при условии того, что они отвечают требованиям ст. 252 НК РФ. Главное, по их мнению, такие расходы в целях налогообложения должны учитываться только у одной из сторон посреднической сделки — либо у посредника, либо у заказчика посреднической услуги.

Так, например, в Письме Минфина России от 20 ноября 2007 г. N 03-03-06/1/817 чиновники разъясняют, что в случае если посредник (агент) осуществляет расходы, отвечающие критериям ст. 252 НК РФ, которые в соответствии с ГК РФ не возмещаются принципалом и, соответственно, не отражаются в его налоговом учете, то указанные расходы могут быть включены агентом в состав расходов, учитываемых для целей налогообложения прибыли. Это же мнение продублировано столичными налоговиками в Письме УФНС России по г. Москве от 6 августа 2012 г. N 16-15/071276@ «Об исчислении налога на прибыль организацией, являющейся агентом в рамках заключенного агентского договора».

Чтобы не возникало противоречий с ГК РФ, по мнению автора, все дополнительные услуги, оказываемые посредником, можно перечислить в посредническом договоре в качестве еще одной гражданско-правовой квалификации договора с совокупным вознаграждением за все оказанные услуги или работы.

Обратите внимание! Право на возмещение затрат, понесенных посредником при исполнении договора, может быть реализовано им только при условии их документального подтверждения, а также доказательства того, что расходы связаны именно с выполнением поручения заказчика. В противном случае у сторон посреднической сделки могут возникнуть негативные последствия, связанные с претензиями налоговых органов. В качестве доказательства можно привести Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 2 октября 2007 г. N А33-6163/07-Ф02-6153/07 по делу N А33-6163/07.

Рассматривая материалы данного дела, суд указал, что затраты на аренду офиса, оплату услуг связи, почты, банков, на канцелярские товары, оплату труда сотрудников не возмещаются и не должны возмещаться посреднику, поскольку они понесены комиссионером не в интересах комитента в процессе исполнения его поручения, а для ведения деятельности самого комиссионера, направленной на получение дохода.

И, завершая статью, хочется отметить еще одно…

Если при продаже товаров посредник предоставляет покупателям скидки на реализуемый товар, то воспользоваться нормой пп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ, позволяющей учесть в качестве внереализационных расходов суммы предоставленных покупателям скидок, ему не удастся. Так, в Письме Минфина России от 23 июля 2013 г. N 03-03-06/1/28984 разъясняется, что положения пп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ распространяются только на договоры купли-продажи, поэтому посредник, продающий чужой товар, не вправе применять данную норму законодательства. Такого же мнения придерживаются и столичные налоговики в Письме УФНС России по г. Москве от 18 декабря 2009 г. N 16-15/133970.

Перечислите виды посреднических услуг. Охарактеризуйте их. Перечислите виды посредников. Дайте характеристику каждому виду, проанализируйте роль посредничества в современных условиях.

Ответ:

Трудно переценить роль посредников в КД. Однако опасно и неправильно сводить коммерческую деятельность преимущественно к посреднической деятельности. Эти виды деятельности, несомненно, являются близкими по содержанию, но в каждом из них есть своя специфика.

Посредник – юр. или физ. лицо, находящиеся между другими контрагентами коммерческого процесса и выполняющие функции их сведения друг с другом для обмена товарами, услугами и информацией.

Виды посреднических услуг:

1. информация и услуги;

2. комиссионные услуги (владелиц товара поручает торговому посреднику (комиссионеру) продать, обменять товар и (или) закупить его. В договоре комитента отражается условия продажи, сроки, величина комиссионного вознаграждения);

3. научно-консультационные услуги (выполнение работы для заказчиков по разработке методических рекомендаций, бизнес-плана, проведения стажировок, переподготовки);

5. инжиниринговые услуги (это строительство промышленных и социально-бытовых объектов, включают рекомендации по выбору оптимального варианта поставки оборудования и машин при строительстве);

6. лизинговые услуги (представление в аренду технических средств, зданий, сооружений, товаров широкого потребления преимущественно на долгосрочной основе);

7. информационно-коммерческие услуги (в соответствии с полученными заказами посредник ведет поиск сведений, необходимых для организации закупок и сбыта продукции заказчика).

Виды посредников:

1. Оптовик – крупное оптово-посредническое предприятие, которое занимается закупкой товаров снабжения различного потребления.

2. Дилер – юр. или физ. лицо, осуществляющие торгово-посреднические операции за свой счет и от своего имени.

3. Комиссионер – юр. или физ. лицо, оказывающие комиссионные услуги в соответствии с заключенным соглашением. Его доходом является комиссионное вознаграждение.

4. Торговый агент – самостоятельный коммерсант, осуществляющий КД за счет и в интересах другого лица, действующий на основе доверенности, получающий процент от заключенных сделок.

5. Дистрибьютор – независимый оптовый посредник осуществляющий деятельность по закупке продукции с целью ее продажи конечному потребителю. В отличие от розничного торговца выполняет ряд условий производителя.

6. Брокер – торговый посредник, устанавливающий контакт между возможным продавцом и покупателем, действующий на основании заключенных договоров и поручений строго в пределах соответствующих инструкций своих клиентов. Получает вознаграждение за свой труд в процентах от стоимости заключенной сделки.

7. Розничный торговец – предприятие или организация, организующая продажу товаров и оказание услуг конечному потребителю.

8. Консигнатор

Посредничество, будучи одним из видов хозяйственной деятельности, требует использования определенных ресурсов: природных, трудовых и финансовых средств производства.

Специфика посредничества проявляется в том, что посредник не производит продукцию, не торгует ею на прямую и не даёт деньги в кредит, но активно способствует осуществлению этих операций.

Выполняя заказы многочисленных потребителей по продвижению продукции и оказанию услуг в процессе приобретения и использования товаров коммерческие посредники создают и развивают многочисленную сеть торговых, страховых, финансово-кредитных, рекламных фирм и представительств.

Использование посреднических услуг (посредников) приносит заказчикам экономию издержек при транспортировке, хранении и сбыте продукции, а так же при сервисном обслуживании. Эти сэкономленные средства и определяют целесообразность использования посредников.

Понятие, структура и содержание договора комиссии, порядок его заключения, оформления, изменения и расторжения.

Перечислите разделы договора и неизменяемой части, назовите содержание каждого. Изложите порядок заключения. Проанализируйте изменяемую и неизменяемую части договора. Приведите примеры применения договора комиссии в современных условиях.

Ответ:

Комиссионер – юр. или физ. лицо, оказывающие комиссионные услуги в соответствии с заключенным соглашением. Его доходом является комиссионное вознаграждение. Комиссионер не выкупает товар в собственность. Он занимается поиском клиентов по заданию производителя, заключают с ними договора купли-продажи, пересылает их производителю, а отгрузка продукции производится непосредственно со склада производителя.

Консигнатор – посредник, который берет товары производителя на реализацию и оплачивает их по мере реализации.

Договор комиссии – соглашение, по которому одна сторона обязуется по поручению одной стороны за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента. Договор комиссии опосредует оказание комиссионером другой стороне договора услуг по совершению сделок по поручению не от имени комитента, а от своего имени.

Непременным условием договора комиссии является переход права собственности на товар от продавца к покупателю. Стороны договора комиссии (продавец и покупатель) берут на себя конкретные обязательства.

При этом возникают разнообразные коммерческие ситуации. Очень сложно предусмотреть при заключении договоров все возможные вопросы, которые могут возникнуть при их исполнении.

Однако, заключая договор комиссии, следует помнить, что существующее в Республике Беларусь законодательство предусматривает, что договор является основным документом, регламентирующим права, обязанности и ответственность сторон при поставке товаров. В случае, если условия комиссии не оговорены, руководствуются Положением о комиссии товаров в Республике Беларусь, которое увязано с существующим по данным вопросам законодательством, в том числе и с Гражданским кодексом Республики Беларусь.

Разделы договора:

Вводная часть
Предмет договора	Перечень сделок, которые обязуется совершить комиссионер; конкретные условия совершения сделок, min (max) цены продажи (покупки), а также иные указания комитента относительно сделок.
Обязанности комитента	Обязанность своевременно сообщить комиссионеру о характере и условиях совершения сделок; обязанность по уплате вознаграждения по факту совершения сделки. Обязанность возмещения комиссионеру израсходованной по исполнению поручения суммы.
Обязанности комиссионера	Обязанности комиссионера относительно исполнения сделок; ситуации, в которых комиссионер вправе отступить указаний комитента; обязанности относительно сбережения товар, переданного на комиссию, и хранения его от утраты, недостачи или повреждения. Обязанности по страхованию находящееся у него имущество комитента по всем обычно принятым рискам, а также предоставления отчета по факту исполнения сделки.
Комиссионное вознаграждение и расходы, связанные с исполнением поручения	Сумма вознаграждения, возможность уплаты аванса комиссионеру. Перечень расходов комиссионера, входящих в перечень оплачиваемых комитентом расходов (транспортные расходы, расходы по погрузке, разгрузке, хранению имущества комитента, суммы страховых платежей, иные расходы, оговоренные сторонами). Срок выплаты вознаграждения и компенсации расходов.
Цена, порядок исполнения и расчеты	Определение цены, порядок ее изменения, форма безналичного расчета установленная НБ РБ, сроки оплаты, наличие предоплаты, ее размер, срок уплаты.
Ответственность сторон	Размеры имущественной ответственности (неустойки) за случае нарушения комиссионером сроков выплаты суммы комитенту в процентной ставке от суммы сделки за каждый день просрочки.
Форс-мажор	Указывается перечень событий чрезвычайного характера, при которых снимается ответственность сторон по не исполнению договора (наводнение, пожар, землетрясение, взрыв, шторм, оседание почвы, эпидемия и иные явления природы, а также война или военные действия).
Рассмотрение споров	Сроки подачи заявления в хоз. суд; дополнительные условия самостоятельного разрешения споров между сторонами.
Юр. адреса сторон и банковские реквизиты

1. выполнение комиссионером поручений комитента от своего имени, но за счет комитента;

2. приобретение комиссионером прав и обязанностей по совершенным согласно договору сделкам;

3. выплата комитентом вознаграждения комиссионеру за оказанные услуги.

Инициатива заключения коммерческих договоров комиссии может исходить как от комитента, так и от комиссионера. Обе стороны самостоятельно ищут партнеров для установления хозяйственных связей, имеют широкие права определять в договоре условия комиссии.

Договор комиссии, как и договор поставки, может быть заключен:

1. по переписке (комитент посылает в адрес комиссионера предложение – оферту, а тот в свое время присылает акцепт).

Оферта – это предложение заключить договор о комиссии товара (имущества) на оговоренных в ней условиях. Может быть в форме письма, телеграммы, факса и т.д. и обязательно должна содержать существенные условия договора.

Акцепт

3. путем личных контактов комиссионера и комитента. Такая форма обладает неоспоримыми преимуществами перед перепиской и телефонными переговорами и весьма ответственна).

25. Понятие, структура и содержание договора купли-продажи, порядок его заключения, оформления, изменения и расторжения .

Дайте характеристику договора купли-продажи. Назовите отличия от других договоров. Перечислите разделы договора и изменяемой части. Изложите порядок заключения. Проанализируйте изменяемую и неизменяемую части договора. Приведите примеры применения договора купли-продажи в современных условиях.

Ответ:

Договор купли-продажи – это соглашение, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а тот обязуется принять его и уплатить за него определенную сумму (цену).

Данный вид договоров во внутрибелорусской и международной КД является наиболее распространенным видом хозяйственных взаимоотношений между продавцом и покупателем товаров и услуг. Нормативной базой белорусских коммерсантов при осуществлении сделок купли-продажи является ГК РБ.

Разделы договора:

Вводная часть	Номер договора, место и дата заключения, точное и полное наименование продавца и покупателя.
Предмет договора	Наименование, количество, ассортимент товара, его качество и комплектность. Наличие сертификата соответствия. Цена товара, единица измерения, НДС, гарантийный срок.
Условия поставки и расчетов	Должен быть оговорен и утвержден порядок поставки и сдачи груза, вид транспорта, порядок возмещения транспортных расходов, расходов по погрузке и выгрузке товара и на возвратную тару, требования к таре, ее маркировка. Определение цены, порядок ее изменения, форма безналичного расчета установленная НБ РБ, сроки оплаты, наличие предоплаты, ее размер, срок уплаты.
Гарантии исполнения обязательств и ответственность сторон	Размеры имущественной ответственности сторон ответственность за недопоставку, нарушение сроков, ассортимента, поставку некачественных, некомплектных или немаркированных товаров; нарушение относительно тары, средств пакетирования, упаковки, транспортировки, расчетной дисциплины. Обязанности покупателя и продавца, гарантии исполнения этих обязанностей.
Срок действия договора	Дата вступления в действие и срок действия.
Расторжение и изменение договора	Сроки уведомления о намерениях относительно изменения или расторжения договора; порядок, случаи и условия изменения или расторжения.
Рассмотрение споров	Сроки подачи заявления в хоз. суд; дополнительные условия, отражающие особенности товара или условия его поставки.
Юр. адрес сторон	Точные и полные сведения об юр. адресе сторон, банковские и отгрузочные реквизиты. Подписи сторон, скрепленные печатями.

В число отличительных характеристик данного договора входят:

1. товаром могут быть любые вещи, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте;

2. заключается на товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения, а также на товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем;

Договор купли-продажи, как и договор поставки, может быть заключен:

4. по переписке (продавец посылает в адрес покупателю предложение – оферту, а тот в свое время присылает акцепт).

Оферта – это предложение заключить договор о купли-продажи товара (имущества) на оговоренных в ней условиях. Может быть в форме письма, телеграммы, факса и т.д. и обязательно должна содержать существенные условия договора.

Акцепт – согласие принять предложение со всеми условиями оферты и заключить договор. При несогласии с условиями оферты акцептант посылает контроферту с указанием своих условий и сроков для ответа. Контрофертой может быть протокол разногласий.

5. путем обмена телеграммами, факсами (такая форма требует хорошей предварительной подготовки ввиду их оперативности и дороговизны. Целесообразно вначале сообщить по телеграфу суть и краткие условия предлагаемого договора).

6. посредством личных контактов на переговорах (путем личных контактов покупателя и продавца. Такая форма обладает неоспоримыми преимуществами перед перепиской и телефонными переговорами и весьма ответственна).

26. Понятие, задачи, принципы, формы оптовой торговли .

Дайте понятие оптовой торговли. Назовите задачи оптовой торговли и ее функции. Поясните каждую из них. Проанализируйте транзитную и складскую формы оптовой торговли. Дайте оценку значимости оптовой торговли в современных условиях.

Ответ:

Оптовая торговля – это самостоятельное звено сферы товарного обращения, осуществляющее операции по купле-продаже товаров с целью доведения их до субъектов рынка, а также обеспечения создания сезонных, текущих, страховых и иных запасов для комплексного товарообращения, розничной торговой сети и покупателей товаров с оказанием услуг посреднического, производственного и финансового характера.

Во многих случаях рациональное товародвижение не может быть осуществлено без участия оптовой торговли, призванной обеспечить соответствующее накопление необходимых товаров и перемещение товаров в пространстве и времени.

Основные задачи оптовой торговли:

1. маркетинговое изучение рынка, спроса и предложения на товары и услуги;

2. размещение производства товаров в необходимом потребителю ассортименте, количестве и качестве;

3. формирование товарных запасов и организация складского хранения;

4. внедрение прогрессивных форм и методов оптовой продажи и использование высокомеханизированных средств различного транспорта;

5. обеспечение экономии за счет снижения уровня издержек обращения, на всех этапах реализации процесса оптовой торговли.

Оптовая продажа товаров обеспечивает выполнение главной функции торговли – ритмичное бесперебойное снабжение розничной торговой сети нужными товарами в соответствии с их заказами.

Функции оптовой торговли:

1. коммерческое посредничество в установлении хозяйственных связей между производителем и розничным торговцем;

2. преобразование производственного ассортимента товаров в торговый;

3. комплексное товароснабжение розничной торговой сети и других покупателей с оптовых складов текущими, сезонными и резервными запасами.

Эти функции могут выполняться отдельными оптовыми предприятиями в различных сочетаниях и сопровождаться операциями, как производственного, так и финансово-коммерческого характера.

Формы оптовой торговли:

1. Транзитная форма – форма, при которой оптовая база сразу продает свои товары конечному покупателю без завоза на склады,

При транзитной форме оптовой продажи товары не завозят на склад посредника, купившего товар, а направляют от изготовителя товара в розничные организации и их магазины. Транзитная форма оптовой продажи, если она применена обоснованно, имеет преимущества по сравнению со складской:

Ускоряет товарооборачиваемость;

Снижает издержки по доведению товаров;

Уменьшает объем погрузочно-разгрузочных работ и др.

Транзитный товарооборот оптовых баз делится:

1) товарооборот с участием расчетов – торговая фирма оплачивает поставщику стоимость отгруженного товара, который затем получает от покупателей.

2) товарооборот без участия расчетов – поставщик предъявляет к оплате счета не оптовой фирме, а сразу покупателю.

Целесообразность применения транзита должна быть экономически обоснована: использовать его можно только в том случае, если партия отгружаемого транзитом товара соответствует по объему и структуре потребностям розничной торговой организации и будет достаточно быстро продана. Необоснованное применение транзита может вызвать накопление излишних товарных запасов, замедление оборачиваемости, увеличение издержек на их хранение и процентов за кредиты.

Основанием для транзитной отгрузки является наряд , который выписывается оптовым предприятием и адресуется конкретному поставщику-изготовителю, а копия высылается в адрес покупателя, клиента базы. Наряд на несколько получателей носит название разнарядки , которая, как правило, прилагается к договору.

2. Складская форма – реализация товаров осуществляется непосредственно со своих складов.

Оперативное выполнение договоров с покупателями осуществляется при складской форме продажи следующими методами:

Путем отгрузки или завоза товаров, предусмотренных договором, в согласованные сроки;

Путем личной отборки товарных образцов в зале или на складе;

Путем выполнения заявок на завоз товаров, поступающих по телефону, через информационно-диспетчерскую службу;

Через автосклады.